美專利訴訟 認清戰術與戰略

【經濟日報／張亞樵】

張亞樵

國內廠商在美國因侵害專利權被訴的案例愈來愈多。國內企業對專利訴訟的看法大多還停留在專利蟑螂得利，訴訟律師從中取益的刻板印象。其實美國專利訴訟的複雜程度已不可同日而語。

專利訴訟的請求及和解金額，動輒上億美元，常聽到的是「為什麼」的質疑。為什麼權利金要求那麼高？為什麼訴訟費用那麼多？答案很簡單，這是法律給予專利人的權利，任何發明人在符合法律要件時，都可以取得專利權。專利訴訟風險只是企業管理的一環，與其它法律風險並無不同。

專利訴訟極度專業。因為技術細節複雜，法律條文陌生，處理必須高度細心，不是單一層面的「成本管控」可以解決的。訴訟發生時，需要清楚了解我方強弱、慎重評估賠償金額風險、迴避設計、爭議專利評估、和解底線、甚至思考反制之道。

善用迴避設計

企業一旦因侵害專利權被訴，第一個要思考：自己要的是什麼？訴訟勝利？和解？爭一口氣？

若求訴訟勝利，那就先弄清楚贏得了或贏不了。可以確定不侵權嗎？可以確定專利無效嗎？孫子曰：「廟算者勝」。先弄清楚真的是否可勝。不能確定，那就降低風險。

降低風險的首要是迴避設計。專利分析清楚，界定專利保護範圍之後，先準備好備胎設計方案，並將迴避設計備產，可以降低被認為惡意侵害的風險。

再者，一旦被訴，和解底線是什麼？簡單答案當然是不付最好。現實來說，天下沒有白吃的午餐，只有可能被接受的和解，才是可行的和解方案。有誠意的和解提案可以使原告喪失繼續打官司的動機。沒有底線、三心二意的和解決策，只會拖延時間，並無實質幫助，還可能墊高處理專利訴訟的成本。

留意訴訟程序

專利訴訟是件龐大工程，技術難度高，法律分析繁瑣，程序規定多，需投入的人力及時間驚人。差一毫可遠千里，些微差距可能定勝敗，左右法官和陪審團的心證。一件爭議專利，從申請過程，引證前案，技術說明，保護範圍，技術背景，須逐字推敲，前前後後翻幾翻。

除了技術方面以外，訴訟上的程序事項也不可怠慢。每個法院不同的程序規定、不同法官的不同內規（chamber rules），每項都必須弄清楚，沒跟上一個程序，就是自己吃虧。

之前就有實際案例，台灣廠商在美國因侵害專利被訴，台灣廠商因已與原告談和解有達成初步共識，故未遵守discovery的規定，如此造成被告自己程序上不利，情勢反轉直下，反而給原告更多籌碼，把價錢要得更高。